法院組織法、法學緒論-李源老師(Jack)

轉引  蘋果日報

http://www.appledaily.com.tw/appledaily/article/headline/20130730/35185495/

2013年7月30日

告別戒嚴幽靈 廢除軍事審判（林鈺雄）

洪仲丘枉死案，原先負責調查事件真相的軍事檢察機關，自身陷入了涉嫌包庇軍官的輿論指摘，公憤如星火燎原。繼720之後，803民眾將再度上街示威。但是，若不指向軍事司法制度的根本性改革，恐怕難以杜絕軍中不斷傳出的枉死和包庇事件，從近到遠的洪仲丘、江國慶和尹清楓，都是例證。
軍事統帥的貫徹與司法正義的實踐，兩者水火不容，這是軍法制度的結構性缺失；而要軍人追訴軍人，甚至於下級辦上級，更是強人所難。
儘管軍方對外宣示洪案「證據到哪、就辦到哪」的決心，但證諸軍事檢審屈服於軍事長官權威的本質，實際結果毋寧說是：「上級要證據到哪、證據就會到哪。」沒證據也可判死槍決的，如江國慶命案；有證據卻查無頭緒的，如尹清楓命案。本來，刑事司法追求的是「毋枉毋縱」，軍法實務卻操作成「可枉可縱」，但憑上級而定。
在結構性共犯情形，軍事統帥正是共犯的一環，甚至於還是首謀或藏鏡人，軍法制度的荒謬體質，更是暴露無遺。

「轉型正義的敗筆」

現行軍法制度是戒嚴時代的遺緒。問題是，為何在解嚴26年之後，仍然容許軍事檢察官和法官來偵審洪案？到底一般檢察官、法官有什麼不能偵審洪案的道理？說穿了，本就沒道理，這是我國轉型正義的敗筆之一！

1960年大法官作出釋字第86號解釋，確立審檢分隸的《憲法》要求，但因戒嚴時代氛圍，當時檢審合隸的軍事審判制度，毫髮未動。

解嚴後，由於軍方及其檢審機關在尹案荒腔走板的演出，民怨沸騰，本有大好機會直接廢除違憲的軍事審判制度，然而，1997年的釋字第436號解釋卻為德不卒，網開一面，立法者更是樂於順水推舟，在1999年以修正《軍事審判法》，交差了事，這也就是現制的由來。

雖說修修補補，但現制仍不改其違憲的本質，亦難符合釋字第704號解釋揭示的要求。例如，軍事審判的主管機關仍是行政院國防部而非司法院，軍法官亦是由講究高低軍階與服從上級軍令的職業軍人來擔任，欠缺《憲法》所明文要求的人身與事務獨立性。

更甚者，國防部還身兼二職，同時督導軍事檢察署與軍事法院的業務，連檢審分隸原則都公然罔顧，根本是比戒嚴時期的法治水平還不如。現行《軍事審判法》屹立十餘年，竟然（還）未被宣告違憲，只能說是法治國的奇蹟。

亡羊補牢無濟於事

總言之，軍事審判是《憲法》難容的例外法庭，戰時能否設置軍事法庭就已經殊值懷疑，平時更無存在的道理。
而今若欲亡羊補牢，小修小補無濟於事，立法者若不逕行廢除軍事審判制度，最低限度是將其限縮在「戰時軍人犯軍法之罪」，其餘情形一律回歸法治國常軌，也就是「把軍人當成正常人」，平時無論軍人或平民犯罪，皆應由普通檢察署及普通法院依法偵查、審判。
遲延26年之後，洪仲丘案再度警示我們，早該告別戒嚴幽靈了！ 

國立台灣大學法律學院教授